Wniosek o zmianę kwalifikacji prawnej oraz opisu czynu z przestępstwa z art. 178a § 1 k.k. na wykroczenie z art. 87 § 1 k.w.

Na wstępie należy podkreślić, iż zgodnie z art. 115 § 16 k.k. przestępstwo prowadzenia samochodu w stanie nietrzeźwości zachodzi, gdy zawartość alkoholu w 1 dm3 wydychanego powietrza przekracza 0,25 mg albo prowadzi do stężenia przekraczającego tę wartość.

Innymi słowy, kierującemu u którego badanie alkomatem wskaże najwyższy wynik 0,26 mg/l alkoholu w wydychanym powietrzu, Policja przedstawi zarzut prowadzenia samochodu w stanie nietrzeźwości z art. 178a § 1 k.k.

Jeżeli w prowadzonej przeciwko Tobie sprawie najwyższy wynik badania alkomatem wskazał 0,26 mg/l alkoholu w wydychanym powietrzu, a zatem dokładnie taką samą wartość, od której rozpoczyna się odpowiedzialność karna za przestępstwo z art. 178a § 1 k.k., konieczne jest dokonanie oceny wyniku badania alkomatem 0,26 mg/l alkoholu w wydychanym powietrzu pod kątem niepewności pomiarowej alkomatu.

W takim przypadku oskarżony może złożyć do Sądu wniosek o zmianę kwalifikacji prawnej oraz opisu czynu z przestępstwa z art. 178a § 1 k.k. na wykroczenie z art. 87 § 1 k.w. Wówczas Sąd zmieniając kwalifikację prawną i opis czynu może uznać oskarżonego za winnego popełnienia wykroczenia z art. 87 §1 k.w. tj. wykroczenia prowadzenia pojazdu w stanie po użyciu alkoholu.

Zaletą takiego rozstrzygnięcia jest zachowanie przez osobę uznaną za winną popełnienia wykroczenia z art. 87 § 1 k.w. statusu osoby niekarnej za przestępstwo popełnione umyślnie. Innymi słowy, osoba ta zachowuje czystą kartę karną, a informacja o wydanym wyroku nie widnieje w Krajowym Rejestrze Karnym.

W uzasadnieniu wniosku o zmianę kwalifikacji prawnej i opisu czynu z przestępstwa z art. 178a § 1 k.k. przy najwyższym wyniku 0,26 mg/l alkoholu w wydychanym powietrzu na wykroczenie z art. 87 § 1 k.w. należy powołać się na niepewności pomiaru alkomatu i wskazać jakie znaczenie dla odpowiedzialności karnej oskarżonego.

Niepewność pomiaru alkomatu wskazuje, z jaką dokładnością alkomat mierzy stężenie alkoholu w wydychanym powietrzu. Każdy alkomat używany przez Policję mierzy stężenie alkoholu z pewnym określonym przez jego producenta oraz oznaczonym w jego świadectwie wzorcowania marginesem błędu. Niepewność pomiaru alkomatu wynosi najczęściej od 0,01 do 0,02 mg/l alkoholu w wydychanym powietrzu.

Dla przykładu: Niepewność pomiaru alkomatu wynosząca 0,01 mg/l oznacza, że wynik badania alkomatem, mógł wynosić:

• 0,27 mg/l alkoholu w wydychanym powietrzu,
  albo
• 0,26 mg/l alkoholu w wydychanym powietrzu,
  albo
• 0,25 mg/l alkoholu w wydychanym powietrzu.

Każdy z wyżej wskazanych wyników jest możliwy i prawdopodobny. Nie sposób jest rozwiać tej wątpliwości w zakresie stężenia alkoholu w organizmie kierującego innymi środkami dowodowymi, jeżeli od kierującego nie pobrano próby krwi do analizy. Natomiast żaden ze świadków nie jest w stanie zmysłami ocenić tak niewielkiej różnicy w zawartości alkoholu w wydychanym powietrzu.

Ze względu na okoliczność, iż w prawie karnym zgodnie z art. 5 § 2 k.p.k. nie dające się usunąć wątpliwości rozstrzyga się na korzyść oskarżonego, po stronie Sądu istnieje obowiązek przyjęcia, że stężenie alkoholu w organizmie kierującego wynosiło najniższą możliwą wartość, a więc 0,25 mg/l alkoholu w wydychanym powietrzu.

Powinno to z kolei skutkować ustaleniem przez Sąd, iż oskarżony nie popełnił przestępstwa prowadzenia samochodu w stanie nietrzeźwości z art. 178a § 1 k.k., natomiast popełnił wykroczenie prowadzenia samochodu w stanie po użyciu alkoholu z art. 87 § 1 k.w.